25. Как передать ОС в простое товарищество без восстановления НДС
Описание: В случае внесения имущества в простое товарищество налогоплательщик не восстановил НДС, ранее принятый к вычету. Налоговый орган счел это нарушением, в результате чего был доначислен НДС, пени и штраф за уменьшение суммы НДС, заявленного к возмещению из бюджета, ссылаясь на то, что имущество используется для операций, не облагаемых налогом. Поскольку вклад в простое товарищество не является реализацией (п. 3 ст. 39 НК РФ).
Суд счел действие налоговых органов неправомерным, поскольку нормы НК РФ не устанавливают для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанности по восстановлению НДС, ранее предъявленного к вычету; круг лиц, на которых возложена такая обязанность, установлен (ст. 170 НК РФ) и не подлежит расширительному толкованию.
А отсутствие факта реализации говорит лишь о том, что такая передача не образует объекта обложения НДС. При этом операции, осуществляемые в рамках договора простого товарищества, признаются объектом налогообложения (ст. 174.1 НК РФ). Соответственно, НДС восстановлению не подлежит.
Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:
Налоговые органы могут квалифицировать данную схему как скрытую куплю-продажу, которая подлежит обложению НДС, тогда свою правоту придется доказывать в суде.
Арбитражные прецеденты: Положительная практика: Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.10 № 2196/10; Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 12.10.10 №А03-14493/2009
26. Как стоимость опциона на право аренды вывести из облагаемой базы НДС и учесть в расходах
Описание: Пример: организация заключила с застройщиком договор опциона, предусматривающий право организации на заключение договора аренды помещений в строящемся здании после его постройки.
Условиями такого договора предусмотрена ежемесячная уплата организацией платежей в течение строительства такого здания. По окончании строительства организация заключает договор аренды.
В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведен для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318–320 НК РФ.
Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Учитывая, что расходы в виде ежемесячных платежей направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности, Минфин РФ считает возможным учитывать такие расходы для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ. При этом считает, что они должны учитываться в тех периодах, в которых они возникают исходя из условий заключенного договора опциона (ст. 272 НК РФ).
Также Минфин считает, что в соответствии с собственным Регламентом, утвержденным Приказом Минфина РФ от 23.03.2005 № 45, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства РФ и практики его применения. (Из Письма Минфина России от 26.01.11 № 03-03-06/2/16)
